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Última modificación: 2008-07-31
Procedencia excepcional de afiliación de menor de edad al sistema de seguridad social en salud como beneficiario directo de su abuela

Una abuela impetró acción de tutela con motivo de la presunta vulneración de los derechos fundamentales de su nieta debido a que ?Avanzar Médico U.T.? que presta los servicios de salud al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, o entidad accionada, no permite afiliarla como su beneficiaria a los servicios de salud, a pesar de que por vía de conciliación, la madre de la niña le concedió la custodia, por lo que, al ser la encargada de los cuidados debe extendérsele a la niña los servicios que presta el Fondo.

La Corte observa que la niña se encuentra en una situación que no es atendida por la normatividad vigente y que le impide acceder al régimen general de seguridad social pues, a pesar de la especial atención de la que deben ser destinatarios los niños por su condición de debilidad manifiesta y los inminentes riesgos a los que se expone continuamente su estado de salud y finalmente su vida, las condiciones fácticas de su familia le impiden contar con una asistencia en materia de salud, toda vez que no reúne los requisitos para ingresar al régimen contributivo, en calidad de cotizante o beneficiaria y tampoco se encuentra en un nivel de pobreza que le permita solicitar el subsidio del Estado.

Por ello, se llega a una solución para la condición de la menor diferente a la solicitada por la actora, es decir, a la incorporación de la niña como beneficiaria directa de su abuela como cotizante dependiente, a lo cual solo se puede llegar al detectar que el régimen especial del magisterio es la única alternativa posible para que la accionante pueda cumplir con el deber fundamental de solidaridad y con la responsabilidad en cabeza de la familia de cuidar de los niños. Por lo anterior, la Corte concedió la tutela y ordenó el acceso de la niña a los servicios médicos en calidad de cotizante dependiente de la accionante. nota 1

En otro caso, una abuela cabeza de familia solicita la afiliación al régimen contributivo de seguridad social en salud de su nieto, hijo de su hija menor de edad, la que es negada por no hacer el pago mensual correspondiente. Si es claro que la intención del legislador es lograr la inserción del mayor número de personas posible en el régimen contributivo y que ésta es la opción más apropiada en cuanto a la garantía del derecho a la salud del menor, las exigencias de tipo económico no pueden imponerse como obstáculos para proveer la disponibilidad de la atención que éste requiere. Es más, privar al menor de la inserción en el sistema de seguridad social en salud en tanto su madre ingresa al régimen contributivo o al subsidiado constituye una vulneración del derecho a la salud y a la seguridad social del mismo, por cuanto para entender lesionados estos derechos no se requiere la negación de servicios médicos ante una patología determinada. Pese a que es claro que el marco institucional en el cual el legislador ha contemplado la efectividad de los derechos a la salud y la seguridad social y el desarrollo de los principios de solidaridad, eficiencia y universalidad prevé que la afiliación del menor del caso sujeto a estudio debe estar precedida del pago de una UPC mensual, considera la Corte que en el caso concreto dicha imposición genera el desconocimiento de los derechos a la salud y la seguridad social del menor y del especial deber de protección que respecto de él compete al Estado, la sociedad y la Familia, por tal motivo, se inaplicarán las disposiciones de los artículos 40 del decreto 806 de 1998 y 2º del decreto 47 del 2000 y en consecuencia, se ordenará a la E.P.S. afiliar al menor en calidad de cotizante dependiente de la señora, eximiéndola de los pagos y demás requisitos de orden económico que para el efecto han previsto las referidas normas, los cuales, quedarán a cargo de la subcuenta de solidaridad del FOSYGA, decisión que tendrá efectos, mientras la madre del menor ingresa por cuenta propia al régimen subsidiado o contributivo de seguridad social en salud. nota 2



  1. Corte Constitucional, Sentencia T-613-07
  2. Corte Constitucional, Sentencia T-1093-07

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 Debilidad manifiesta

El artículo 13 de la Constitución establece que el Estado debe proteger especialmente, a aquellas personas que por su condición económica, física o mental, se encuentren en circunstancias de debilidad manifiesta. Esta debilidad, hace que estas personas se encuentren en situación de vulnerabilidad social, que exige del Estado una actuación inmediata, para lograr el restablecimiento de la justicia material y una protección de la dignidad humana de estas personas, en condiciones de igualdad.

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