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Última modificación: 2006-08-01
Derecho de los padres de hijos adoptivos o prematuros a disfrutar de licencia de maternidad o de paternidad sin necesidad de reglamentación legal, en beneficio de los menores de edad

El 28 de julio de 2003 un juzgado de familia ordenó la adopción de una niña a una pareja. El 8 de agosto el patrono del padre adoptante solicitó a una EPS el pago de la licencia de paternidad al empleado, obteniendo respuesta negativa con el argumento de que la Ley 755 de 2001 consagra el beneficio para padres biológicos pero el mismo no es aplicable a niños adoptivos o prematuros, por cuanto la misma ley estableció que ?Se autorizará al Gobierno nacional para que en el caso de niños prematuros y adoptivos se aplique lo establecido en el presente parágrafo?, lo cual no ha ocurrido. El padre insistió en la solicitud ante la EPS obteniendo respuesta negativa con los mismos argumentos. Por lo anterior el padre presentó acción de tutela contra la EPS, para la protección de su derecho y el de su hija a la igualdad.

Para la Corte la interpretación de conformidad con la cual la ley excluyó del beneficio a los padres con hijos adoptivos es discriminatoria por violar flagrantemente el derecho a la igualdad. La interpretación de conformidad con la cual el Gobierno determinará si se extiende el beneficio a los padres de hijos adoptivos tampoco es constitucional por cuanto el Gobierno carece de competencia para definir los derechos. La hipótesis que debió aplicar la EPS es aquella de conformidad con la cual el Legislador ya configuró el derecho y habilitó al Gobierno para su reglamentación, ya que no existe duda sobre el titular del derecho, el obligado, las condiciones de acceso y el contenido de la obligación, y finalmente su efectividad no está sujeta a que se expida la reglamentación. Con base en lo anterior, concedió la tutela de los derechos del demandante y su hija menor. nota 1



  1. Corte Constitucional, Sentencia T-298-04

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