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Última modificación: 2006-08-01
Las administradoras de riesgos profesionales ?arp- no pueden desafiliar a los trabajadores por mora en las cotizaciones

La Corte Constitucional declaró inexequible la frase ?El no pago de dos o más cotizaciones periódicas implica, además de las sanciones legales, la desafiliación automática del Sistema General de Riesgos Profesionales, quedando a cargo del respectivo empleador la responsabilidad del cubrimiento de los riesgos profesionales?, contenida en el inciso segundo del artículo 16 del Decreto ley 1295 de 1994 ?Por el cual se determina la organización y administración del Sistema General de Riesgos Profesionales?. La demandante adujo que la obligación de la cotización a las ARP es responsabilidad exclusiva del empleador, y por ello no podía la norma acusada imponer que sea el trabajador el que asumiera las consecuencias derivadas del incumplimiento que no es de su responsabilidad, pues se violarían los artículos 2, 25, 13 y 48 de la Constitución.

La Corte explicó que los conceptos de afiliación y cotización no son iguales, el Decreto ley 1295 de 1994 diferencia un evento del otro, así : El artículo 12 señala la afiliación obligatoria desde la relación laboral de los trabajadores vinculados mediante contrato de trabajo o como servidores públicos. En cambio, el concepto de cotización en el sistema de riesgos profesionales hace relación con las tarifas periódicas que debe pagar el empleador a la respectiva ARP y que se fijan a cada empresa, de acuerdo con la actividad económica, el índice de lesiones incapacitantes y el cumplimiento de las políticas y la ejecución de los programas sobre salud ocupacional. Si son distintos los actos de afiliación y la cotización, son distintas sus consecuencias jurídicas. No es lo mismo incumplir la obligación de afiliar al sistema de riesgos profesionales a los trabajadores por parte del empleador, que tenerlos afiliados pero ponerse en mora en el pago de las cotizaciones.

De allí que confundir los conceptos afiliación y mora en la cotización puede producir situaciones injustas para el trabajador y, por esta vía, desconocer la garantía de la continuidad en la seguridad social, como derecho irrenunciable. Para la Corte Constitucional, la desafiliación al sistema de riesgos profesionales estando vigente la relación laboral y existiendo afiliación previa a una ARP, es inconstitucional, pues, se trata de una obligación entre el empleador y la ARP, en la que no es parte el trabajador, quien confía en que si existe una relación laboral, goza del amparo del riesgo profesional, de manera que el incumplimiento del que no es responsable el trabajador no puede conducir a avalar de algún modo la posibilidad de que la desafiliación al sistema se produzca. Es decir, no es constitucionalmente válido que recaiga en el trabajador, la consecuencia del incumplimiento de las obligaciones del empleador, como lo es el pago de la cotización al sistema de riesgos profesionales.

En estos eventos, afirmó la Corte, el trabajador corre el riesgo de no ser debida y oportunamente socorrido, al ocurrir la contingencia y quedar ante el riesgo del desamparo, si el empleador está insolvente o pueda llegar a estarlo. Aunado al hecho de que deba acudir, en la mayoría de los casos, a instancias judiciales para obtener el reconocimiento de sus derechos. Aclaró la Corte que lo dicho no significa que el empleador moroso quede exento de las sanciones que acarrea su incumplimiento, pues la Ley 828 de 2003 ?por la cual se expiden normas para el control de la evasión al sistema de seguridad social?, consagró medidas más severas para quienes incumplan entre otras obligaciones, el deber de cotizar oportunamente al sistema de protección social.

Tampoco puede entenderse que el empleador no queda obligado a asumir la responsabilidad del cubrimiento de los riesgos profesionales, pues, la ARP puede repetir contra el empleador moroso por los gastos que ha pagado al trabajador con ocasión del siniestro. Es decir, que cuando las disposiciones legales establecen que los empleadores que incumplan con el pago de las cotizaciones al sistema de riesgos de salud asumen los riesgos de sus trabajadores, debe interpretarse en el sentido de que la ARP cubre los riesgos correspondientes y puede repetir contara el empleador por los costos que ha pagado al trabajador. nota 1



  1. Corte Constitucional, Sentencia C-250-04

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