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Última modificación: 2012-07-16
Desvinculación de proceso de selección debe obedecer a una razón objetiva y a un criterio de necesidad

El demandante presentó acción de tutela contra la Comisión Nacional del Servicio Civil -CNSC- por la presunta vulneración de su derecho fundamental al acceso y ejercicio de cargos públicos, porque fue excluido de la Convocatoria No. 127 de 2009 del INPEC -para proveer el cargo de dragoneantes de la institución-, en la etapa de realización de los exámenes médicos, donde fue calificado como no apto por padecer de desviación septal superior a 30%. Contra esta decisión presentó reclamación ante la entidad accionada que, según alega, no fue contestada.

El actor sostuvo que se desempeñó en el cargo de dragoneante de forma provisional por un término de seis (6) meses, desde abril de 2010 hasta el momento en que inició el concurso, y que en ese tiempo no sufrió ninguna afección relacionada con su diagnóstico. Solicita que se ordene a la entidad accionada permitirle continuar en el concurso.

A juicio de la Corte, una entidad no vulnera derechos fundamentales cuando elimina de un concurso a un aspirante por no cumplir los requisitos exigidos para participar en el mismo, siempre y cuando (i)los candidatos hayan sido previa y debidamente advertidos acerca de lo que se les exigía; (ii)el proceso de selección se haya adelantado en igualdad de condiciones; y (iii)la decisión correspondiente se haya tomado con base en la consideración objetiva del cumplimiento de las reglas aplicables.

La Corte constató que el criterio por el cual la entidad accionada eliminó al actor del proceso de selección se encuentra establecido en el punto 15, numeral F -sistema respiratorio y tórax-, del artículo 14 de la Resolución No. 09260 de 2009 del INPEC; en éste se establece que será calificado como no apto para ocupar el cargo de dragoneante el aspirante que padezca de desviación moderada a severa tabique nasal con obstrucción funcional superior al 30%. Sin embargo, aunque el criterio de exclusión del actor es objetivo, la Corte considera que las razones aducidas por la entidad para explicar por qué la desviación septal superior a 30% es una afección física que no permite el buen desempeño de los dragoneantes, son razones subjetivas, no determinantes, y sin fuerza probatoria. Es decir, la decisión de la CNSC no se tomó con base en la consideración objetiva del cumplimiento de las reglas aplicables.

En efecto, si el juez constitucional encuentra que un aspirante es excluido de un concurso de méritos por no cumplir un requisito que es desproporcionado ?pues no existe relación de necesidad entre la aptitud física exigida y el desarrollo de las funciones propias del cargo a proveer-, la entidad accionada tiene la carga de demostrar lo contrario y superar la presunción de discriminación que existe a favor del actor.

Lo anterior se predica también de los demás argumentos expuestos por la entidad, se trata de hechos inciertos que pueden presentarse o no, y que no fueron respaldados por la entidad mediante conceptos médicos o científicos, en los cuales se demostrara que efectivamente la desviación septal que padece el actor afectará su desempeño como dragoneante del INPEC.

Por lo tanto, la Corte encontró inaceptable que la CNSC se sirviera de situaciones hipotéticas para descalificar al actor del concurso; la entidad tenía la carga de demostrar de qué forma la desviación septal superior a 30% interfiere con el desarrollo de las funciones del cargo a proveer, con argumentos de orden técnico o especializado, que a partir de elementos probatorios, arrojarán una razón objetiva para excluir al actor del concurso.

En concordancia con lo anterior, la Corte concluyó que la Comisión Nacional del Servicio Civil vulneró el derecho fundamental del actor al acceso y ejercicio de cargos públicos, al excluirlo de la Convocatoria No. 127 de 2009 del INPEC, por no cumplir un requisito de aptitud física que resulta desproporcionado. En consecuencia, revocó las decisiones de instancia y ordenó a la entidad accionada, (i) que se inaplique el punto 15 del numeral F del artículo 14 de la Resolución No. 09260 de 2009; y (ii) que se le readmita al proceso de selección del concurso, se le realicen las pruebas faltantes, y si las mismas son aprobadas, y cumple con el lleno de los demás requisitos exigidos, se le inscriba en la lista de elegibles. nota 1



  1. Corte Constitucional, Sentencia T-045-11

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